在法律實務中，經常會遇到某單位以專利使用權作為股東出資入股目標公司的情況。該種做法是否可行？是否有法律障礙？現在網絡上已有部分律師對此問題進行了評述，認為專利使用權可以作為股東出資，真的如此？經研究，我們按三段論的方式分析如下，予以澄清說明：

一、法律依據

《中華人民共和國公司法》（“《公司法》”）第二十七條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。”

《公司法》第二十八條規定：“股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。”

《公司注冊資本登記管理規定》第五條規定：“股東或者發起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資。”

《中華人民共和國專利法》第十條規定：“專利申請權和專利權可以轉讓。中國單位或者個人向外國人、外國企業或者外國其他組織轉讓專利申請權或者專利權的，應當依照有關法律、行政法規的規定辦理手續。 轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。”

《中華人民共和國專利法實施細則》第一百一十九條第二款規定：“請求變更發明人姓名、專利申請人和專利權人的姓名或者名稱、國籍和地址、專利代理機構的名稱、地址和代理人姓名的，應當向國務院專利行政部門辦理著錄事項變更手續，并附具變更理由的證明材料。”

《專利審查指南（2010）》第6.7條著錄項目變更規定：著錄項目（即著錄事項）包括：申請號、申請日、發明創造名稱、分類號、優先權事項、申請人或者專利權人事項（包括申請人或者專利權人的姓名或者名稱、國籍或者注冊的國家或地區、地址、郵政編碼、組織機構代碼或者居民身份證件號碼）、發明人姓名、專利代理事項、聯系人事項以及代表人等。其中有關人事的著錄項目（指申請人或者專利權人事項、發明人姓名、專利代理事項、聯系人事項、代表人）發生變化的，應當由當事人按照規定辦理著錄項目變更手續；其他著錄項目發生變化的，可以由專利局根據情況依職權進行變更。專利申請權（或專利權）轉讓或者因其他事由發生轉移的，申請人（或專利權人）應當以著錄項目變更的形式向專利局登記。

二、具體分析及實務難點根據上述規定，我國現行法律法規允許股東以知識產權出資，但對作為出資的知識產權應滿足以下基本條件：（1）可以用貨幣估價；（2）可以依法轉讓。股東以知識產權出資的，應當履行以下程序：（1）評估作價，核實財產；（2）依法辦理財產權轉移手續。以專利權出資的，應向國家知識產權局申請將著錄事項中的專利權人變更登記為股東所出資企業，并經國家知識產權局公告方可認為專利權出資到位。

但是，有關規定并未明確知識產權出資是否包括專利使用權，以及作為專利使用權出資轉讓的程序和要求。就該等問題，目前理論及實務界均存在較大爭議和不同理解。部分律師認為，只要專利使用權許可合同在知識產權局進行了備案，即可視為專利使用權已轉讓至目標公司，但此觀點以備案代替辦理著錄事項變更手續，沒有任何法律依據，也混淆了知識產權備案與變更的概念。

如前述分析，另有部分觀點認為專利使用權轉讓因未變更專利證書所載專利權人事項，不滿足《公司法》關于非貨幣出資應辦理財產權轉移手續的要求而致出資不實。

根據我們咨詢了解，北京市相關工商行政管理局工作人員表示：不允許股東以專利許可使用權出資，如股東以專利使用權進行出資，則不予辦理相關工商變更登記手續。因此，如以專利使用權作為股東出資缺乏明確法律依據，也不符合我國《公司法》、《專利法》及其《專利法實施細則》和《專利審查指南》的有關規定，且不能辦理專利權人變更登記。即使目標公司同意并配合其他單位以專利使用權作為股東出資，但能否辦理工商變更登記仍需以相關工商管理部門窗口指導意見為準。

另需注意，根據《首次公開發行股票并上市管理辦法（2018修訂）》、《首次公開發行股票并在創業板上市管理辦法（2018年修訂）》的相關規定，擬上市企業應保證：（1）股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛；（2）注冊資本已足額繳納，發起人或者股東用作出資的資產的財產權轉移手續已辦理完畢，發行人的主要資產不存在重大權屬糾紛。證監會對擬上市企業審核要點之一亦是核實該企業股權是否清晰，注冊資本是否實繳及存在潛在糾紛和爭議。

因此，如目標公司存在擬上市計劃，為了保障其股東出資權屬清晰和公司資本的穩定性，建議盡量不以專利使用權進行出資，以免因出資是否實繳到位問題影響上市進程。

三、結論綜上所述，以專利使用權作為股東出資，因專利權許可單位不愿或無法辦理專利證書著錄事項中專利權人的變更登記手續，不能滿足《公司法》規定的非貨幣出資財產權轉移手續的要求，被認定為出資不實的可能性較大；而且，實踐中北京市相關工商管理部門對此也不予變更登記，我們認為北京市工商局對此問題的理解是正確的，故專利使用權不宜作為股東出資形式。

建議目標公司與專利使用權許可單位協商調整其他出資形式，我們認為由目標公司向專利使用權許可單位支付專利權許可費，再由其以貨幣形式增資目標公司，更符合有關法律規定及實務操作慣例，是一種可行的方式。

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